实践中，在并购项目完成后，就被并购方原有债务的承担，在债权人和并购双方之间多有争议出现。
对于并购方而言，应否承担被并购方的原有债务，应区别不同的并购形式、并购主体，依据现行有效之法律、司法解释以及行政规章加以判断。
吸收合并和新设合并
合伙人
共和律师事务所
对于公司制公司，《公司法》规定，当公司吸收合并或新设合并时，合并各方的债权、债务，应当由合并后存续的公司或者新设的公司承继。
而针对非公司制公司特别是国有公司的并购重组，最高人民法院专门颁布了《对于审理与公司改制相关的民事纠纷案件若干问题的规定》（以下简称《若干规定》），对公司改制后的债务承担作出了具体规定。
- 对于公司吸收合并或新设合并后的债务承担，《若干规定》与《公司法》的规定相同。
- 对于以收购方式实现对公司控股的，被控股公司的债务，仍由该被控股公司自行承担。但因控股公司抽逃资金、逃避债务，致被控股公司无力偿还债务的，则被控股公司的债务由控股公司承担。
- 公司进行吸收合并时，参照《公司法》的有关规定，公告通知了债权人，但是被兼并公司原资产管理人（出资人）隐瞒或者遗漏了公司债务的，公司吸收合并后，债权人就原有债务起诉兼并方的，按照以下规定处理：如债权人在公告期内申报过该笔债权，兼并方应承担民事责任，但其可向被兼并公司原资产管理人（出资人)追偿；如债权人在公告期内未申报过该笔债权，兼并方不承担民事责任，债权人须另行起诉被兼并公司原资产管理人（出资人）。
- 公司吸收合并或新设合并后，被兼并公司应当办理而未办理工商注销登记，债权人起诉被兼并公司的，人民法院应当根据公司兼并后的具体情况，告知债权人追加责任主体，并判令责任主体承担民事责任。实践中，该等责任主体一般为兼并方。
资产并购
资产收购协议从其法律属性上属买卖合同范畴，并购方实际处于买受方地位，作为一项基本原则，其不应承担资产出卖人的原有债务。
但是，《若干规定》对于国有小型公司出售（包括公司资产出售）却确立了不同的债务承担原则。
根据以下规定，公司实行资产并购改制前的债务将由买受人或新注册的公司法人承担：
- 公司售出后，买受人将所购公司资产纳入本公司或者将所购公司变更为所属分支机构的，所购公司的债务，由买受人承担（第24条）；
- 公司售出后，买受人将所购公司资产作价入股与他人重新组建新公司，所购公司法人予以注销的，对所购公司出售前的债务，买受人应当以其所有财产，包括在新组建公司中的股权承担民事责任（第25条）；
- 公司售出后，买受人将所购公司重新注册为新的公司法人，所购公司法人被注销的，此时，所购公司出售前的债务，应当由新注册的公司法人承担（第26条）。
为遏制债务人通过改制转移优质资产逃废债务，《若干规定》第7条还确立了公司法人资格否定的原则：公司以其优质财产与他人组建新公司，而将债务留在原公司，债权人以新设公司和原公司作为共同被告提起诉讼主张债权的，新设公司应当在所接收的财产范围内与原公司共同承担连带责任。
外资并购
外国投资者股权并购境内公司的，根据《对于外国投资者并购境内公司的规定》（以下简称《外资并购规定》），并购后所设外商投资公司承继被并购境内公司的债权和债务。
外国投资者资产并购境内公司的，根据《外资并购规定》第13条之规定，出售资产的境内公司承担其原有的债权和债务。
《外资并购规定》所确立的债务承担原则与《若干规定》的债务承担原则存在冲突，外国投资者担心《若干规定》如果适用于外商投资，将会影响外资参与国内公司改组的顺利进行。
商务部就此专门向最高人民法院发函要求给予确认。最高人民法院答复称，外商投资行为不受《若干规定》的调整，而应当适用《外资并购规定》确立的债务承担原则。
栗健是共和律师事务所北京总部合伙人
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